На что обратить внимание в коммерческих договорах

Когда две компании собираются вместе и договариваются о совместном деле, то, как это соглашение переносится на бумагу, обычно оказывается самой упускаемой частью сделки. Как только стороны сходятся во мнении о цене и сроке поставки, договор считается «готовым», однако настоящий риск скрыт в пробелах, оставшихся между строк текста. Когда объём обязательства оставлен неопределённым, когда условия оплаты сформулированы нечётко или когда положение о расторжении построено с недочётами, эти упущения остаются незамеченными до тех пор, пока деловые отношения идут гладко; но в тот момент, когда возникает проблема, слабые места текста договора внезапно выходят на первый план.

Коммерческие договоры слишком разнообразны, чтобы их можно было свести к единому шаблону; риски договора оказания услуг и дистрибьюторского соглашения не одинаковы. Тем не менее в каждом коммерческом договоре есть повторяющиеся общие разделы: определение объёма, оплата, неустойка, конфиденциальность, расторжение, форс-мажор и способ разрешения споров. Каждый из этих разделов, если он не построен тщательно до подписания, может впоследствии поставить стороны в затруднительное положение. Ниже мы конкретно рассматриваем, в каких точках эти положения требуют внимания.

Почему объём обязательств должен быть чётко определён в договоре?

Основа коммерческого договора — это чёткое письменное изложение того, что стороны ожидают друг от друга. Общая формулировка вроде «услуга будет оказана» может на практике привести к различным толкованиям между сторонами относительно того, какие работы включены в эту услугу, а какие подлежат дополнительной оплате. Чем конкретнее определение объёма, тем ниже вероятность возникновения в дальнейшем споров вида «мы думали, что это тоже входит».

На практике неопределённость объёма, как правило, проявляется не в начале работы, а по мере её выполнения. Когда одна из сторон выдвигает дополнительное требование, спор становится неизбежным, если в договоре нет чёткого критерия того, находится ли это требование внутри или за пределами первоначального объёма. Постатейное изложение таких элементов, как качество, количество и способ поставки поставляемого товара или услуги, — один из самых практичных методов предотвращения подобных различий в толковании.

При определении объёма необходимо учитывать не только основное обязательство, но и связанные с ним побочные обязанности; например, в договоре на разработку программного обеспечения часто упускаются такие вопросы, как то, кому будет принадлежать исходный код помимо поставки, и будет ли услуга по обслуживанию и поддержке отдельной статьёй или частью объёма. Оставление таких побочных вопросов без обсуждения с самого начала может привести к тому, что по мере выполнения работы стороны будут иметь разные ожидания. Как правило, полезно отдельно проверить, действительно ли отражены в тексте те вопросы, о которых стороны в ходе переговоров думали «конечно, это тоже входит».

• Определение работы или услуги. Что, по какому стандарту и через какие этапы будет поставлено, должно быть чётко изложено.
• Вопросы, исключённые из объёма. Работы, подлежащие дополнительной оплате, должны быть разграничены с самого начала.
• Процесс поставки и приёмки. Когда поставка считается состоявшейся и каковы критерии приёмки, должно быть определено.
• Запросы на изменения. По какой процедуре будет обновляться объём при его последующем изменении, должно быть изложено.

Как должны быть построены условия оплаты в договоре?

Условия оплаты состоят не только из размера вознаграждения; когда, в какой валюте, против какого документа и каким способом будет произведена оплата, не менее важно, чем сумма. Оставление даты платежа неопределённой или гибкие формулировки вроде «оплата производится в разумный срок после поставки» могут на практике привести к тому, что стороны будут иметь разные ожидания, а процесс взыскания затянется.

Процентная ставка, применяемая при просрочке платежа, к какой статье относятся частичные платежи и существуют ли механизмы аванса или обеспечения, также являются вопросами, которые должны быть отдельно урегулированы в договоре. Особенно в долгосрочных коммерческих отношениях привязка графика платежей к этапам проекта и чёткое изложение критерия завершения каждого этапа могут значительно снизить риск взыскания.

• Срок и дата платежа. Они должны быть определены как конкретная дата или как исчислимый срок.
• Проценты за просрочку. Ставка или метод, применяемые при просрочке платежа, должны быть изложены с самого начала.
• Частичный платёж и зачёт. К какому долгу относятся произведённые платежи, должно быть уточнено.
• Аванс и обеспечение. Если таковые есть, при каких условиях они могут быть затребованы, должно быть урегулировано.

Для чего служит положение о неустойке в договоре?

Неустойка — это механизм обеспечения, предусматривающий уплату заранее определённой суммы в случае, если одна из сторон действует в нарушение договора. Основная функция этого положения — обеспечить возможность требовать определённую сумму при нарушении без необходимости отдельно доказывать убыток. Однако если чётко не изложено, при каких нарушениях неустойка вступает в действие, применимость положения может стать спорной.

Определение суммы неустойки на разумном уровне также важно; чрезмерно высоко установленные неустойки могут впоследствии быть снижены по заявлению одной из сторон. Кроме того, чёткое урегулирование в договоре таких моментов, как то, заменяет ли неустойка собой действительный убыток или можно ли требовать дополнительное возмещение при превышении действительного убытка, уменьшает различия в толковании в момент спора.

На практике внимания требует и то, предусмотрена ли неустойка отдельно для разных видов нарушения — таких как просрочка, ненадлежащее исполнение и полное неисполнение договора; единое общее положение о неустойке может создать неопределённость относительно того, какую сумму следует требовать при каком нарушении. Отдельное изложение того, будет ли неустойка за просрочку исчисляться по дневной или недельной ставке либо по единовременной фиксированной сумме, уменьшает споры, которые могут возникнуть на этапе расчёта.

В каких точках должны быть построены положения о конфиденциальности?

В коммерческих договорах стороны, как правило, получают доступ к чувствительной информации друг друга, такой как ценообразование, клиентский портфель, метод производства. Положение о конфиденциальности регулирует, в каких целях может использоваться эта информация и что она не может передаваться третьим лицам. Чем конкретнее определение конфиденциальной информации, тем яснее можно установить, какая информация подлежит защите, когда возникает утверждение о нарушении.

Будет ли обязанность соблюдать конфиденциальность продолжаться в течение определённого срока и после прекращения договора, какая санкция будет применена в случае нарушения и какая информация исключена (например, ставшая общедоступной или разработанная независимо), также обычно отдельно рассматривается в этом разделе. Особенно при долгосрочном сотрудничестве предпочтительно, чтобы срок конфиденциальности был урегулирован так, чтобы охватывать и период после окончания договора.

В каких случаях договор может быть расторгнут?

Положения о расторжении регулируют, при каких условиях и каким образом одна из сторон может прекратить договор. В срочных договорах расторжение с соблюдением срока предварительного уведомления, как правило, возможно; однако конкретное перечисление того, какое поведение будет считаться достаточным для немедленного расторжения по уважительной причине, предотвращает последующий спор «было ли это расторжение обоснованным».

Как будут действовать обязанности сторон друг перед другом после расторжения — такие как завершение текущих работ, наступление срока по неоплаченным суммам и возврат поставленных материалов — также должно содержаться в договоре. Чёткое определение процедуры (в письменной форме, через нотариуса, по определённому адресу), по которой производится уведомление о расторжении, уменьшает споры, которые могут возникнуть относительно действительности уведомления.

В долгосрочных коммерческих отношениях моментом, который следует обдумать, является также то, будет ли противоположной стороне в случае нарушения договора одной стороной сначала предоставлен срок для устранения нарушения/предупреждения; в некоторых договорах вместо немедленного расторжения сначала направляется письменное предупреждение и ожидается устранение нарушения в разумный срок. Такой ступенчатый механизм расторжения может предотвратить то, что мелкие сбои сразу приведут к полному прекращению договора, и может способствовать устойчивости отношений между сторонами.

• Расторжение с уведомлением. Срок предварительного уведомления и порядок должны быть определены.
• Немедленное расторжение по уважительной причине. Какое поведение подпадает под эти рамки, должно быть проиллюстрировано примерами.
• Завершение после расторжения. Судьба текущих работ и непогашенной задолженности должна быть урегулирована.
• Порядок уведомления. Каким образом производится уведомление о расторжении, должно быть изложено.

Почему положение о форс-мажоре должно регулироваться отдельно?

Форс-мажор означает события, которые развиваются вне контроля сторон и делают исполнение обязательства временно или окончательно невозможным. Если в договоре не изложено, какие события охватывает это понятие и как приостанавливаются обязанности сторон в случае форс-мажора, то при возникновении непредвиденной ситуации спор об ответственности между сторонами может стать неизбежным.

Может ли договор быть расторгнут при продлении периода форс-мажора, что будет с обязанностями по оплате в течение этого периода и в какой срок форс-мажор должен быть сообщён противоположной стороне, также являются неотъемлемыми частями этого положения. Как правило, несоблюдение обязанности по уведомлению — это обстоятельство, которое может ослабить и право ссылаться на форс-мажор.

В случае спора следует выбрать компетентный суд или арбитраж?

В коммерческих договорах стороны могут заранее договориться о том, в каком суде будет рассматриваться спор, который может возникнуть; это называется оговоркой о компетентном суде. В качестве альтернативы стороны могут предпочесть разрешить спор посредством арбитража вместо государственного суда. Поскольку выбор между этими двумя способами может привести к разным результатам с точки зрения скорости, конфиденциальности и стоимости процесса, он должен быть сделан осознанно при заключении договора.

Когда выбрана арбитражная оговорка, в договоре также должны содержаться такие детали, как то, будет ли арбитраж проводиться единоличным арбитром или коллегией, какие институциональные арбитражные правила будут применяться и где будет место арбитража; в противном случае применимость арбитражной оговорки может быть поставлена под сомнение. Когда предпочтение отдаётся оговорке о компетентном суде, чёткое и не оставляющее сомнений изложение оговорки предотвращает потерю времени на процессуальные возражения в момент спора.

Почему следует придавать значение положениям об уступке договора и субдоговоре?

Может ли одна из сторон уступить вытекающие из договора права и обязанности третьему лицу, часто является разделом, упускаемым на этапе переговоров по коммерческим договорам. Если в договоре нет положения по этому вопросу, может стать спорным, будет ли считаться действительной уступка, совершённая без согласия противоположной стороны. Особенно в договорах, где есть вероятность слияния компании, поглощения или передачи бизнес-единицы другому юридическому лицу, чёткое изложение этого положения имеет значение.

Аналогичным образом должно быть отдельно урегулировано, может ли часть обязательства быть поручена третьему лицу через субподрядчика или субдоговор. Если субподряд будет разрешён, необходимо уточнить, сохраняется ли ответственность основного подрядчика за действия субподрядчика; в противном случае при возникновении сбоя стороны могут прибегнуть к разным толкованиям относительно того, кому принадлежит ответственность.

Почему следует проводить юридическую проверку до заключения договора?

Большинство коммерческих договоров обсуждается на основе проекта, подготовленного одной из сторон, и этот проект, как правило, содержит положения, построенные в пользу подготовившей его стороны. Постатейное изучение текста до подписания договора выявляет, какое положение несёт непропорциональный вес в пользу противоположной стороны. Такое изучение обходится гораздо дешевле, чем исправление дисбаланса, замеченного после подписания договора.

В ходе юридической проверки должны совместно оцениваться не только бросающиеся в глаза положения, такие как неустойка и расторжение, но и приложения, технические спецификации и другие документы, на которые сделаны ссылки; ведь целостность договора обеспечивается этими документами. Такое изучение, проведённое до подписания, также делает видимым, действительно ли отражены в тексте те вопросы, о согласии по которым думали стороны.

Коммерческие договоры — это документы, которые остаются на заднем плане, пока деловые отношения идут гладко, но становятся единственной опорой сторон, когда возникает спор. Конкретное и последовательное построение таких положений, как объём обязательств, условия оплаты, неустойка, конфиденциальность, расторжение и способ разрешения споров, может предотвратить многие споры, которые могут возникнуть в дальнейшем. Av. Aydın в составе İzmir Avukatım оказывает поддержку в проверке до подписания и подготовке договоров между компаниями с учётом конкретной структуры вашего дела; если вы хотите обсудить этот вопрос в Конаке/Измире, вы можете связаться круглосуточно, 24/7, по номеру 0553 595 67 82.